外傭居港權畫上句號

外傭居港權畫上句號



外傭居港權，經過《司法覆核》先由外傭方勝，律政司不服上訴到《上訴庭》，結果律政司方勝，代表外傭團體再上訴至《終審法院》。2013年 3月 25日最終駁回外傭上訴，即外傭沒有居港權。


回顧，葉劉淑儀 新民黨主席 2011-10-10 的一篇文章：
「四大關卡」不堪一擊 「申請權」形同「居港權」

【Regina Ip 網頁】9月 30日，林文瀚法官裁定，《入境條例》第2(4)(a)(vi)條將外傭列為非通常居住的做法違憲。判決為外傭申請居港權亮起綠燈。

有政黨領袖和法律界人士說，裁決只是確認外傭有「申請權」，不等於有「居港權」，入境處審批外傭的居港權申請時，還可以利用「四大關卡」阻攔。我們可以看看這個說法有沒有充足的法律依據。

何謂居港權「四大關卡」？
「申請權」不同「居港權」之說的「依據」是《入境條例》附表一第 3(1)(a)段。該段規定，在港連續通常居住滿 7年的外籍人士，如要申請成為香港永久居民，須向入境處提供資料，以證明自己已把香港當作永久居住地，而資料可以包括以下4項：

(i)他是否在香港有慣常住所；
(ii)其家庭的主要成員（配偶及未成年子女）是否在香港；
(iii)他是否有合理的收入，以維持他自己及家人的生活；
(iv)他是否已按照法律繳稅。

梁家傑議員指，有了「四大關卡」，絕大部分外傭即使居港滿 7年，也難以取得居港權。筆者對此不敢苟同。

第一，《入境條例》附表一只是說申請人向入境處提供的資料「可包括」上述 4項，而非「必須包括」。申請人很容易就可以提供其中一兩項資料，例如「慣常住所」不必是「自置物業」，幾個人租住一間劏房，已可符合要求。

「四大關卡」或被指違憲
第二，如果入境處以此為理由拒絕外傭的居港權申請，勢必觸發另一輪司法覆核。根據過往香港終審法院的案例，「四大關卡」很可能被判違憲。

2003年「Prem Singh 對入境事務處長」一案中，終審法院判《入境條例》附表一第 3(1)(c)段違憲。在此先簡述案件的來龍去脈：印籍廚師 Prem Singh 於 1988年持工作簽證來港，並一直獲批延長簽證，但由於Prem Singh在 1998年 9月 27日與僱主解約，所以其簽證最終在解約後兩星期（即 10月 12日）到期。他在 10月 24日才到入境處以另一份工作來申請延期居港，不獲批准，但後來他以需時準備離港和陪伴在港待產妻子為由，得以用訪客身分繼續留港至 1999年 9月 30日。到 2000年 5月，他向入境處申請成為香港永久居民，被入境處長拒絕。

當時入境處拒絕其申請的理由是：《入境條例》附表一第 3(1)(c)規定，申請人在提出申請時須已在香港定居，而根據第 1(5)(b)段，一個人在港期間不受逗留條件限制，才算是「定居」。Prem Singh留港期間，一直受逗留條件限制，所以不合第3(1)(c)條的規定。

Prem Singh不服，申請司法覆核，其代表律師余若薇指入境處的做法違憲，理由是：《基本法》第 24(2)(4)條規定，外籍人士要成為永久居民，只須符合 3個條件，包括(1)持有效旅行證件進入香港；(2)在香港通常居住連續7年以上；及(3)以香港為永久居住地；《入境條例》附表一第 3(1)(c)段規定申請人在申請時須在香港定居，並且按第 1(5)(b)段規定申請人須不受逗留條件限制，是橫生枝節，額外施加申請條件，限制了《基本法》所賦予的權利。

最後，終審法院在 2003年判決，5名法官一致裁定Prem Singh勝訴，指《入境條例》附表一第 1(5)(b)段和第 3(1)(c)段的要求違反了《基本法》第 24(2)(4)條。包致金法官在判辭說：

"Can ordinary law make a constitutional status or right dependent upon a favourable exercise of an administrative discretion or, failing that, a successful administrative appeal or, failing even that, a successful judicial review challenge? In my view, such a state of affairs would be unconstitutional."

簡而言之，終審法官認為，政府不能利用法例，以行政權力限制《基本法》所賦予的權利。政府的權力僅限於核實申請人是否符合《基本法》所訂明的3項條件，而不能施加額外條件。《基本法》訂明香港永久居民須「以香港為永久居住地」，但法官認為「以香港為永久居住地」的含義不包括「不受逗留條件限制」，故判入境處以Prem Singh受逗留條件限制為由拒絕其申請的做法違憲。

至於「以香港為永久居住地」的定義是什麼？李義法官在同一案的判辭中說：

"The intention must be to reside, and the steps taken by the applicant must be with a view to residing, in Hong Kong permanently or indefinitely, rather than for a limited period. Such intention and conduct must also be addressed to Hong Kong alone as the applicant's only place of permanent residence."

換句話說，只要申請人有行為證明自己以香港作為唯一永久居住的地方，就符合《基本法》的要求。在最近的外傭居港權案，林文瀚法官已經指出，就算申請者的家人不在香港、收入不足以維持生活、沒有交稅，也不能由此推斷申請一定會失敗。因此，如果政府以「四大關卡」拒絕外傭的居港權申請，極可能同樣被視為以行政手段施限制憲法權利，亦即違憲。

「四大關卡」勢掀訴訟 非杞人憂天
這個想法並非杞人憂天。吳靄儀議員在Prem Singh案判決後，已撰文討論相關問題。吳議員不認同申請人須以香港為「唯一」的永久居住地。她又認為，永久居民不一定要在香港擁有物業、家庭和事業，只要申請人聲稱以香港作永久居住地，就已經符合《基本法》相關規定，特區「芝麻官」無權為《基本法》設限，甚至不應有權判斷申請人是否說真話：

“To put the power of determining whether a person speaks honestly when making a solemn declaration to take Hong Kong as his or her home is to give discretion over a Basic Law to petty officials”。（詳見2003年8月13日《南華早報》“Is Hong Kong closing its doors to foreigners?”）

不論是法庭先例，還是梁議員黨友的評論，都指出「四大關卡」會受到法律挑戰。如果入境處以外傭未能通過「四大關卡」為由，拒絕給予居港權，勢必惹來新一輪訴訟。誇大「四大關卡」的效用，等於淡化外傭居權案的社會後果。



文章是 2011年 10月 10日 dated，嗜悲 閱讀後把文章記下來，留待等候終審聽的最終判決，看看 葉劉淑儀 這位曾經貴為保安局局長的 女強人，她的識見能否接受時間的檢測和考驗。


至今已經有年多了，特區經已由曾蔭權政府過渡至梁振英政府，律政司司長也由黃仁龍交棒給袁國強。新人律政司司長，試圖利用外傭居港權這案子，一口氣解決雙非兒童和來港誕生嬰兒，想法院自己提出要求人大釋法，一矢雙鵰。


如今五位終審庭法官開庭，先是否決了雙非兒童早前取得法律援助，由母親代表要求申請加入今次聆訊，經過聆訊後五位法官：終院首席法官馬道立，兩名常任法官 陳兆愷 及 李義，另外兩名非常任法官，夏正民 + 梅師賢 等進行聆訊，又考慮了幾個星期，卒之有了解論書面判詞如下：


【明報專訊】牽連司法獨立與「雙非兒童」兩大議題的外傭居港權案，終審法院駁回外傭上訴，即外傭沒有居港權。

終審法院今早就這宗備受矚目的案件頒下判辭。而對於政府要求終審法院提請人大釋法，法院則認為無需要而拒絕。

這次終審法院駁回外傭居港權上訴，已是終極裁決，意味本港外傭不會享有居港權。


在香港駐有辦事處的外國通訊社，紛紛不約而同報導了：HK foreign maids lose final appeal for residence rights，the court also rejected a government request to seek China’s guidance on the city’s constitution regarding residence rights, which could have affected the status of Hong Kong-born children of mainland Chinese parents.


近日香港和內地鬧得不亦樂乎的《愛國愛港》人士，才可以參選 2017年的普選行政長官，嗜悲 沒有想多做評論，因為 1997年 7月 1日開始，我經已明白透徹不過。那末，葉劉 會不會是下一屆，或再下一屆的可接受的特首候選人呢？


不過如今，以 馬道立 為首的司法機構，只解決了《外傭居留權》，而對於政府要求終審法院，提請人大就《雙非嬰兒》釋法，法院則認為無需要而拒絕。看來 律政司 袁國強 和他的團隊，要再攪絞腦汁，再另覓方法把 梁振英 一時之快，喊停！將《2013年零雙非》予爾合法化！




伸延閱覽：
「四大關卡」不堪一擊 「申請權」形同「居港權」 葉劉淑儀官方網頁
終院駁回外傭居港權上訴 雅虎新聞網